Концепция lex mercatoria в МЧП

Содержание

1. Введение

   1. Обоснование выбора темы и ее значение в современной юридической практике
   2. Цель исследования, основные задачи и обозначение объекта, предмета и используемых методов

2. Глава I. Теоретико-правовые основы "lexmercatoria"

   1. Понятие и контекст "lexmercatoria"
      1. Определение понятия "lexmercatoria" в современном юридическом дискурсе
      2. Критический анализ теоретических позиций по вопросу "нового права торговцев"
   2. Развитие теории и эволюция правоприменительной практики
      1. Исторические этапы формирования концепции "lex mercatoria" и их правовое обоснование
      2. Инновационные подходы и внутренние противоречия теоретической базы

3. Глава II. Юридическая сила и практическая применимость "lexmercatoria"

   1. Методология выбора источников правового регулирования
      1. Анализ критериев отбора вненациональных источников права
      2. Сравнительный разбор подходов к применению "lexmercatoria" в межгосударственных спорах
   2. Практический опыт применения "lex mercatoria" в арбитражных разбирательствах
      1. Интерпретация и признание арбитражных решений с опорой на "lex mercatoria"
      2. Разбор конкретных случаев судебной практики и возникающих правовых коллизий

4. Глава III. Применение "lexmercatoria" в отсутствие соглашения о выборе применимого права

   1. Проблематика правового выбора при неопределенности правовых отношений
      1. Особенности применения норм "lexmercatoria" в условиях отсутствия соглашений
      2. Роль судебной трактовки в установлении критериев применения
   2. Судебная практика и правоприменительные решения
      1. Анализ кейсов, иллюстрирующих особенности судебного подхода к "lexmercatoria"
      2. Перспективы развития правового регулирования в условиях свободной конкуренции норм

5. Заключение

   1. Выводы, сформированные на основе теоретического и практического анализа
   2. Перспективы дальнейших исследований и рекомендации для правоприменительной практики

6. Список использованных правовых актов

7. Список материалов судебной практики

8. Список использованной литературы

Глава 3. Применимость lex mercatoria при отсутствии выбора применимого права

Вопрос автоматического применения источников lex mercatoria при отсутствии соглашения сторон о выборе коллизионного правила вызывает значительный интерес и требует детального анализа. Отсутствие договорённости приводит к необходимости руководствоваться коллизионными нормами, разработанными государствами для определения применимого материального права в частноправовых отношениях.

Коллизионные нормы, как правило, подразделяются на две категории. Первая основана на территориальных привязках и включает принципы, такие как lex rei sitae (закон места нахождения вещи), lex loci actus (закон места совершения акта) и lex loci delicti commissi (закон места совершения деликта). Вторая категория базируется на экстерриториальных персональных элементах, таких как lex patriae, lex domicilii и lex societatis. Ни одна из этих привязок не оправдывает применение lex mercatoria в обход принципа автономии воли (lex voluntatis).

Особенности носителя норм lex mercatoria, обладающих вненациональным и экстерриториальным характером, не позволяют использовать территориальные привязки для их обоснования. Аналогично, экстерриториальные привязки, ориентированные преимущественно на статус субъектов, не способствуют применению lex mercatoria без явного выбора сторон. Таким образом, единственным приемлемым способом обеспечения правоприменительной автономии является прямо выраженное предпочтение сторон в пользу данных источников.

В области разрешения споров посредством арбитража, судьи сталкиваются с вопросами возможности применения ненациональных принципов регулирования экономических отношений. Практика показывает, что арбитры могут обратиться к абзацу 2 статьи 1054 «Голландского арбитражного акта», который допускает выбор норм lex mercatoria при регулировании контрактных отношений. Кроме того, абзац 1 статьи 187 Швейцарского федерального закона 1987 года о частном международном праве предполагает применение принципа «наиболее тесной связи» с учетом «normes du droit», что подтверждает возможность использования lex mercatoria в разрешении споров.

В то же время, либеральная тенденция применения lex mercatoria сталкивается с противоположными установлениями, например, пункта 2 статьи 28 Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 года, который позволяет арбитру корректировать выбор «закона» и «стандартов лицензирования» в отсутствие явного выбора сторон. Ряд судебных практик демонстрируют, что привлечение lex mercatoria усиливается посílением концепции автономии воли и адаптации к реалиям глобальных экономических отношений.

Список литературы

Juenger F. The Inter-American Convention on the Law Applicable to International Contracts: Some Highlights and Comparisons // Juenger F. Selected Essays on the Conflict of Laws. New York,

Schmitthoff. International Business Law: A New Law Merchant // Current Law and Social Problems.

Особенная часть / под ред. С.Н. Лебедева, Е.В. Кабатова.

Lowenfeld A.F. Lowenfeld on International Arbitration: Collected Essays over Three Decades. Huntington; New York: Juris,

Lando O. The Lex Mercatoria in International Commercial Arbitration // International and Comparative Law Review.

Решение МКАС при ТПП РФ от

Vol.

Асосков А.В. Проблема свободы формулирования договорных условий в международных контрактах // Вестник гражданского права, 2007, №

Комаров А.С. Предисловие // Принципы международных ком-мерческих договоров УНИДРУА

СПб.,

Grundmann S. General Principles of Private Law and Ius Commune Modernum as Applicable Law? // Liber amicorum Richard M. Buxbaum. Boston,

Schmitthoff. The New Sources of the Law of International Trade // International Social Science Journal.

Principles of European Contract Law: Parts I and II. CombinedandRevised/ed. ByO. Lando and H. Beale. Cambridge (US),

Lando O. The Law Applicable to the Merits of the Dispute // Essays on International Commercial Arbitration / Ed. by PetarSarcevic / L. [etc.]: Graham & Trotman [etc.]

Зыкин И.С. Негосударственное регулирование // Международное частное право: современные проблемы / отв. Ред. М.М. Богуславский М.,

Fourchard P.L. Arbitrage Commercial International. P.,

Международное частное право: в 2-х томах. Учебник. Т.

Матвеева Т.В. К вопросу о «мягком праве» в регулировании международных частно-правовых отношений // Государство и право.

№

Международный коммерческий арбитраж: современные проблемы и решения. Сборник статей к 80-летию Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации / под ред. А.А. Костина.

N 11 -

Бахин С.В. Субправо (международные своды унифицированного контрактного права). СПб.,

Langen E. Transnational Commercial Law.

2002 по делу № 11/2002 // СПС КонсультантПлюс. Списокиспользованнойлитературы

Berman H.J., Dasser F.J. The "New" Law Merhant and the "Old": Sources, Content, and Legitimacy // Lex Mercatoria and Arbitration. A Discussion of the New Law Merchant.

Жильцов А.Н. Применимое право в международном коммерче-ском арбитраже (императивные нормы): Дис. ... канд. юрид. наук. М.,

Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте М.,

Мережко А.А. Принципы УНИДРУА. LexMercatoria // Международное частное право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. С.Н. Лебедев, Е.В. Кабатова. М.: Статут,

Basedow J. Lex Mercatoria and the Private International Law of Con-tracts in Economic Perspective // Economic Analysis of Private International Law / Ed. by J. Basedow and T. Kono. Tubingen,

Поляков Ю.В. Концепция «Lexmercatoria» и Международный коммерческий арбитраж // Закон и право.

Jessup P.S. The Concept of Transnational Law // Columbia Journal of Transnational Law.

Белов В.А. Международное торговое право и право ВТО. Понятие и источники. Обычаи. Международные договоры: учебник для бакалавриата и магистратуры. М.: Издательство Юрайт,

Mustill Michael J. The New Lex Mercatoria: The First Twenty-five Years // Arbitration International.

Шапира Ж. Международное право предпринимательской дея-тельности / пер. с фр. Е.П. Островской, Д.Г. Малькова. М.,

Boggiano A. International Standard Contracts: The Price of Fairness.

С. IV.

1999 по делу № 302/1996 // СПС КонсультантПлюс.

М.,

Карсакова Н.А. Теория lexmercatoria в юридической доктрине и практике: дис. … канд. юрид. Наук. М.,

Т. 1: Общая часть.

Зыкин И.С. Обычаи и обыкновения в международной торговле: понятие, применение, формирование, применимое право, типовые контракты. – М.,

European Contract Code // URL: http://www.curcontracts.cu/site2/#EN.

Аблезгова О.В. Нормы lexmercatoria в правовом регулировании международного коммерческого оборота: дис. … канд. юрид. наук. М.,

Асосков А.В. Право, применимое к договорным обязательствам: европейская реформа и российское международное частное право // Вестник гражданского права, 2009, №

Лунц Л.А. Курс международного частного права. Общая часть. М.,

Зыкин И.С. Внешнеторговые операции: право и практика. М., 1994; Теория lexmercatoria // Международное частное право. Современныепроблемы. М.,

№

Лобода А.И. Теория современного lexmercatoria в контексте международного коммерческого арбитража.

Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный) / под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова // СПС КонсультантПлюс.

PrinciplesofEuropeanContractLaw: PartIII / ed. by O. Lando, E. Clive and R. Zimmermann. The Hague,

№

HighetK. TheEnigmaoftheLexMercatoria // LexMercatoriaаndArbitration. A Discussion of the New Law Merchant.

Проблемы унификации международного частного права: Монография / отв. ред. А.Л. Маковский, И.О. Хлестова // СПС КонсультантПлюс.

EC Regulation No. 593/2008 of the European Parliament and the Council of 17 June 2008 on the law applicable to contractual obligations (Rome I) // URL: http://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/?uri=celex:32008R

Nygh P. Autonomy in International Contracts. Oxford,

Goldstajn. The New Law Merchant // Journal of Business Law.

Goldman. The Applicable Law: General Principles of Law - the Lex Mercatoria, in Lew (ed.) Contemporary Problems in International Arbitration.

Липовцев В.Н. Коллизионное регулирование в lexmercatoria // СПС КонсультантПлюс.

Blackaby N., Partasides C., Redfern A., Hunter M. Redfern and Hunter on International Arbitration / Nigel Blackaby, Constantine Partasides; with Alan Redfern, Martin Hunter. 5th [thoroughly rev. en updated] ed. New York, NY: Oxford University Press,

Розенберг М.Г. Контракт международной купли-продажи. Со-временная практика заключения. Разрешение споров // СПС КонсультантПлюс.

Geert van Calster. European Private International Law / Oregon,

Асосков А.В. Основы коллизионного права.

Ансель М. Сравнительное право и унификация права // Очерк сравнительного права / сост., перевод и вступ ст. В.А. Туманова. М.,

CENTRAL List of lexmercatoria Principles, Rules and Standarts // URL: https://www.trans-lex.org/principles/of-transnational-law-(lex-mercatoria).

Решение МКАС при ТПП РФ от

Berger K.P. The Creeping Codification of the New Lex Mercatoria. 2nd [rev.] ed. / By K.P. Berger; publ. in conjunction with the Center for Transnational Law (CENTRAL), University of Cologne, Germany. Austin, TX [etc.]: Wolters Kluwer: Law & Business.

De Ly F. International Law and Lex Mercatoria. Amsterdam,

РешениеМКАС при ТПП РФ от

Lopez Rodriguez A. Lex Mercatoria and Harmonization of Contract Law in the EU. Copenhagen,

Principles, Definitions and Model Rules of European Private Law: Draft Common Frame of Reference: prep. by Study Group on a European Civil Code. W. p.,

1958 г. // СПС КонсультантПлюс. Списокиспользованныхматериаловсудебнойпрактики

Коммерческое право: учебник для академического бакалавриата / Е.А. Абросимова, А.Т. Амиров, В.А. Белов [и др.]; под общ. Ред. Б.И. Пугинского, В.А. Белова, Е.А. Абросимовой. – М.,

Аблезгова О.В. Обычаи международной торговли как основные источники lexmercatoria // СПС КонсультантПлюс.

Juenger K.F. The Lex Mercatoria and the Conflict // Lex Mercatoria and Arbitration. P.,

Скворцов О.Ю. Частная (контрактная) юрисдикция и ее идейные истоки // Российский ежегодник гражданского и арбитражного процесса. №

Базедов Ю. Возрождение процесса унификации права: европейское договорное право и его элементы // Российский ежегодник международного права. 1998—

Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3 т. Т.

KassisА. L'arbitre, lesconflitsdeloisetlalexmercatoria // Actesdupremiercolloquesurl'arbitragecommerialinternational / AntakiN. &PrujinerF., editors.

Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. М., 2003

АблезговаО.В.Порядок применения норм lexmercatoria международным коммерческим арбитражем // Хозяйство и право.

Craig W.L., Park W.W., Paulson J. International Chamber of Commerce Arbitration. N.Y.,

Рамберг Я. Международные коммерческие транзакции / пер. с англ. Под редакцией Н.Г. Вилковой // СПС КонсультантПлюс.

Unidroit Principles of International Commercial Contracts 2010 // URL: http://www.unidroit.org/english/principles/contracts/principles2010/integralversionprinciples2010-e.pdf.

Vol.

Третьяков С.В. Юридическая природа автономии воли в международном частном праве: Дис. канд. юрид. наук. М.,

Конвенция Организации Объединенных Наций о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от

№

SchmitthoffC. CommercialLawinaChangingEconomicClimate. 2 ed.

Dicey and Morris on the Conflict of Laws. 13th ed. Vol.

N

Lowenfeld A.F. Lex Mercatoria: An Arbitrator's View // Lex Mercatoria and Arbitration. A Discussion of the New Law Merchant.

Международное право / отв. ред. Г.К. Дмитриева. М.,

Розенберг М.Г. Международная купля-продажа товаров. Ком-ментарий к правовому регулированию и практике разрешения споров.

De Ly F. Lex Mercatoria and Unification of Law in the European Union // Towards a European Civil Code.

Мажорина М.В. Право международной торговли и lexmercatoria // Российский юридический журнал, 2010, №

Алимова Я.О. Практика международного коммерческого арбитража как источник lexmercatoria.

Мосс Д.К. Автономия воли в практике международного коммерческого арбитража / под ред. А.А. Рубанова. М.,

Кабатов В.А. Применимое право при разрешении споров в Международном коммерческом арбитражном суде при торгово-промышленной палате РФ // Хозяйство и право.

Симатова Е.Л. Тенденции и перспективы развития lexmercatoria в международном частном праве // СПС КонсультантПлюс.

Мережко А.А. Наука международного частного права: история и современность. К.,

1997 по делу № 116/1996 // СПС КонсультантПлюс.

Особенная часть. М.,

Асосков А.В. Венская конвенция ООН 1980 года о договорах международной купли-продажи товаров. Постатейный комментарий к положениям, определяющим сферу ее применения.

Goode R. Usage and its Reception in Transnational Commercial Law.

Сердюк И.В. Принципы УНИДРУА в рамках доктрины транснационального права (lexmercatoria) // СПС КонсультантПлюс.